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分析:赴菲律宾投资与承包工程的风险

2021-03-12 来源:中国投资参考

2020年,菲律宾国内生产总值(GDP)由于受新冠疫情影响比上年下滑9.5%,菲律宾政府仍将2021年经济增长目标定为6.5%至7.5%

●投资领域限制风险

●禁止外国人拥有土地土地和土地租赁的风险

●建设工程市场准入的风险

●建设工程劳务用工风险


2019年中国在菲律宾的投资增长了74.9%,达到17.5亿美元,新签承包工程合同额62.41亿美元,完成营业额27.6亿美元。2020年,菲律宾国内生产总值(GDP)由于受新冠疫情影响比上一年大幅度下滑9.5%,菲律宾政府仍将2021年经济增长目标定为6.5%至7.5%。但是,到菲律宾投资与承包工程的中国企业仍需注意相应风险。

投资领域限制风险

菲律宾政府将所有投资领域分为三类,即优先投资领域、限制投资领域和禁止投资领域。

对于优先投资领域,菲律宾政府定期制定《投资优先计划》,列出政府鼓励投资的领域和可享受的优惠条件,引导内外资向国家指定行业投资。优惠条件包括减免所得税、免除进口设备及零部件的进口关税、免除进口码头税、免除出口税费等财政优惠,及无限制使用托运设备、简化进出口通关程序等非财政优惠。2017年3月,菲律宾政府批准了《2017-2019年投资优先计划》(IPP)。计划中所列项目将获得所得税减免等税收优惠政策。计划中被视为“首选”投资领域有:制造业包括农业加工,农业、渔业和林业,战略服务(集成电路设计、创意产业、飞机维修、电动充电站、工业废弃物处理、电信业等),医疗服务包括戒毒康复,大众住房,地方政府参与的公私合作基础设施和物流项目,创新驱动项目,包容性商业模式(如农业和旅游行业里的大中型企业在其价值链里给小微型企业提供商业机会),与环境或气候变化相关的项目,发电等能源行业。投资优先项目还包括出口业务,包括生产和制造出口产品、对出口企业的支持和服务。

对于限制投资领域和禁止投资领域,应当遵守该国的外国投资负面清单 (FINL)的规定。菲律宾政府部门每两年更新一次对外国人在菲投资行业的法律规定。外国投资负面清单包括清单A与清单B 两个清单。清单A是根据宪法或其他特别法律规定限制外资进入的领域的清单;清单B是由于受安全、国防、健康和道德风险以及对中小型企业保护原因,外资投资比例受到限制的行业清单。2018年10月发布的第11版外国投资负面清单(FINL)中,清单A列出了根据宪法或其他特别法律规定限制外资进入的领域,包括完全禁止外资进入的行业、外资持股不能超过25%行业、外资持股不能超过30%的行业、外资持股不能超过40%的行业。清单B列举了由于受安全、国防、健康和道德风险及对中小型企业保护,限制外资投资比例的行业清单,该部分行业外资最多不能超过40%。该清单表明,菲律宾增加开放五个新领域允许外资独资经营。公共基础设施的建设与维修以及私人无线电通信网络这两大领域的外资准入幅度分别从25%和20%放宽至40%。

因此,建议我国投资人首先应明确法律关于外国资金投资行业的具体规定,严格按照法律规定投资和承包工程;对于投资优先投资领域行业的,应当依照规定争取相应的政策优惠。

禁止外国人拥有土地土地和土地租赁的风险

菲律宾土地归私人所有,但是禁止外国人购买和拥有土地。外国人可以购买共管式公寓,不能购买带土地所有权的别墅。外国公民或公司若想获得土地,可以先成立一家菲律宾公司,公司的股权外方占40%以下(含40%),菲方占60%以上(含60%),并且公司至少有5人。公司成立后,必须在菲律宾开立主要的公司银行账户,账户的户头可以单独为外国公民,可以由外国公民控制房产收入所获得的资金,该公司须得到菲律宾投资署(BOI)的许可,才可进行土地买卖。

根据《投资者租赁法案》(第7652号共和国法案)的规定,允许外国投资者在菲律宾租用商业用地最长不超过75年(过去规定为50年)。根据该法,任何到菲律宾投资的外国投资者可租赁私人土地,但应遵守菲律宾法律和下列条件:(1)土地租赁合同期限为50年,仅可延长一次,期限为25年;(2)租赁的土地仅做投资用途;(3)租赁合同应符合《综合土地改革法》和《地方政府法案》。

因此,投资菲律宾的企业包括进行PPP项目投资的中国企业涉及土地、房产、土地租赁时,要特别关注上述规定以及法律的变化,选择合理合法的方式进行投资经营,避免违反菲律宾法律的限制性规定。

建设工程市场准入的风险

菲律宾没有专门规范外国企业在该国承包工程的法典,但是在许多法律法规中对此有分散性规定,主要是对外国企业到该国承包工程的执照、承包商的登记、监督和管理的规定。目前,涉及这一方面的法律法规包括《承包商执照法》、《政府采购法》、菲律宾贸工部《创立AAAA类别的普通承包商执照决议》,以及菲律宾承包商认证协会的相关规定等。根据上述规定,外国企业在该国承包工程,首先应当到证券交易委员会(SEC)注册登记。根据菲律宾法律,外国承包商若要在菲律宾承包建筑工程,从事建筑业活动,首先必须到SEC注册登记并须得到菲律宾承包商认证委员会(PCAB)的承包商执照。菲律宾承包商执照是由PCAB为执行具体项目的菲律宾当地和外国实体或联营体颁发的承包商执照,即通常所说的PCAB执照。PCAB负责审查外国承包商的资格,外国承包商在菲律宾承包建筑工程,从事建筑业活动,必须持有菲律宾承包商认证协会颁发的特别执照,否则不能开展业务。

PCAB执照按类别可分常规承包执照和特别承包执照。常规承包执照是向菲律宾当地工程承包公司颁发的执照,至少60%的股权隶属菲律宾人;该执照授权持照人可在执照有效期内(每年更新一次,且未被暂停、取消或吊销)在规定类别范围内从事建筑承包。特别承包执照是向合资企业、联营体、外国承包商或项目业主颁发的执照,一般是针对具体项目,不能再用于其他项目。常规执照与特别执照按资质分别分八个等级。PCAB在审核申请人的许可申请时主要从四个方面进行考察:财务能力、机器设备、历史业绩及技术人员。PCAB对申请人的各项能力进行打分,单项得分及总分均合格的,授予相应等级的许可证证书。PCAB许可证管理的主要目的是确保在承包商施工前,有足够的实力完成施工工作,并确保项目进行时的施工品质、安全性及合规性。如果没有先获得PCAB许可证,不得进行施工建筑营造等业务,否则除了有罚款及停工处分的风险外,甚至可能还要承担相应的刑事责任。

因此,我国企业在菲律宾投资设立分支机构,开展工程承包业务,应依照当地法律规定遵守持股限制的相应规定,并首先在SEC注册登记,然后取得PCAB的承包商执照,依照规定的范围开展工程承包工作。

建设工程劳务用工风险

外籍人在菲律宾工作,需获得劳动和就业部颁发的外国人就业许可和移民局的工作签证,并办理I-CARD身份证。外国公司的管理层等部分职业可申请例外证书(COE)。劳动和就业部评估是否给予工作许可的主要标准是:没有本国人可以并有能力且愿意从事该工作岗位。这些员工还必须通过菲律宾劳动和就业部以及专业管理委员会组织的劳动市场测试。在获得许可后,非经劳动和就业部批准,不得更换雇主。由于近两年在菲外籍务工人员急剧增加,菲律宾政府已于2019年7月修改相关外籍劳工法律规程,来菲律宾就业外国人还需到税务局登记并按时缴纳税款。菲律宾法律并不强制要求企业成立工会组织,且企业工会组织活动须得到所在企业人力资源部门的认可。但菲律宾劳工法对于雇员权益有明确规定,企业不能随意解雇正式员工,解除雇佣合同应支付补偿金。近年来,由于菲办理劳工签证手续较为繁琐,企业对之缺乏深入了解,有的在办理旅游签入境后未取得工作签证时即开始务工。

因此,建议如果在菲律宾的中国投资与工程企业需要管理人员、技术人员和中国工人,应当在合同中约定业主方协助办理相应的工作签证和就业许可义务,要求业主协助办理,不要以商务签、旅游签替代工作签,以避免法律风险。如果聘用当地工人,应遵守菲律宾关于雇用、解聘、工资、社会保障等方面的规定,避免劳资纠纷,同时依法妥善管理当地员工,尊重当地员工的宗教信仰、文化传统和风俗习惯,避免跨文化背景带来的管理问题。如发生劳动纠纷,应当要妥善处理,通过法律手段或菲律宾劳工部门寻求救济。

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